Дарья Аверьянова, юрист компании Lawitt Hamilton Tax&Legal стала автором статьи на тему гражданско-правового статуса личных фондов
2024-11-12 12:51
Гражданско-правовой статус личных фондов: новеллы гражданского законодательства. Автор: Аверьянова Д.П.
В 2022 году в гражданское законодательство была введена новая форма некоммерческой организации – личный фонд.
В статье 123.20-4 ГК РФ законодатель под личным фондом понимает учрежденную на определенный срок либо бессрочно гражданином или после его смерти нотариусом унитарную некоммерческую организацию, осуществляющую управление переданным ей этим гражданином имуществом или унаследованным от этого гражданина имуществом, а также иным имуществом в соответствии с утвержденными им условиями управления[1].
Создание личного фонда позволяет обеспечить конфиденциальность учредителя и бенефициаров личного фонда и защитить переданный личному фонду актив от притязаний со стороны кредиторов учредителя. Представляется, что создание такого института в системе гражданского права фактически позволило реализовать в России систему «трастового» управления[2] - аналог «траста» в иностранных юрисдикциях. Понятие «траста» закреплено в Гаагской конвенции, в которой под ним понимается система правовых отношений, где доверительный собственник обязан управлять или распоряжаться одним или более активами (трастовым фондом) в соответствии с условиями, регулирующими это правоотношение (условиями траста), в интересах выгодоприобретателя или для достижения общественно полезных целей[3].
Стабильность и привлекательность личного фонда как системы сохранения актива реализуется благодаря четкой фиксации взаимоотношений фонда и учредится в уставе личного фонда, а также в условиях управления личным фондом[4].
Взаимодействие учредителя личного фонда и личного фонда как некоммерческой организации определяется в уставе личного фонда при создании органов управления. Благодаря компетенции, которая может быть выражена в осуществление надзора за деятельностью органов личного фонда, согласовании совершения личным фондом юридически значимых действий, таких как регулирование деятельности личного фонда, внесение изменений в устав, утверждение годовой бухгалтерской отчетности личного фонда, учредитель личного фонда получает значимый рычаг управления деятельностью некоммерческой организации. Представляется, что осуществление данных полномочий соответствует интересам учредителя, поскольку позволяет ему сохранить контроль за переданным активом.
Сохранение контроля со стороны учредителя просматривается и в правилах формирования стоимости полученных фондом активов для дальнейшего осуществления операций с ними, что влияет на налоговые и бухгалтерские издержки. Подчеркнуть зависимость личного фонда от своего создателя позволяет и полная передача учредителю личного фонда права определения бенефициаров.
Взаимоотношения личного фонда и учредителя строятся на основе конфиденциальности. В соответствии с изменениями, внесенными Федеральным законом от 08.08.2024 N 237-ФЗ "О внесении изменений в часть первую и статью 1202 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации", информация о создании личного фонд, о его учредительных документах, а также сведения об учредителе больше не является публичной. А также учитывая изменения в Федеральном законе от 29 июля 2004 года № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» не раскрывается информация об имуществе, расходах, размере и структуре доходов, а также численности и оплате труда работников личного фонда[5]. Таким образом, информация об имуществе личного фонда и его учредителе не подлежит публичной отчетности.
Представляется, что вопросы сохранения учредителем контроля за деятельностью личного фонда, а также гарантии конфиденциальности информации о личном фонде, его учредителе и имуществе должны обуславливать особенности защиты прав кредиторов личного фонда, а также кредиторов учредителя личного фонда.
Обратим внимание на разграничение со стороны законодателя ответственности по обязательствам личного фонда и его учредителя, а также о рисках кредиторов учредителя.
Законодатель предусматривает, что личный фонд несет субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам своего учредителя, а учредитель — субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам созданного им фонда только в течение трех лет со дня создания фонда. В судебном порядке данный срок может быть продлен, но не более, чем на пять лет. Таким образом, кредиторы в период трех/пятилетнего срока вправе предъявлять требования к учредителю или фонду только в том случае, если будет доказано, что имущества фонда/учредителя недостаточно для удовлетворения требований кредиторов. Это является отступлением от общего правила, закрепленного в статье 56 ГК РФ, в соответствии с которой «учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечает по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника»[6]. Для учредителя фонда – ограниченная ответственность – очень большое преимущество в части сохранения актива, так как по истечении пятилетнего срока удовлетворение требований кредиторов учредителя за счет актива, переданного личному фонду, уже невозможно. Актив личного фонда становится полностью обособлен от имущества учредителя, хотя при этом находится под его контролем, так как именно учредитель разрабатывает правила управления личным фондом.
Вопрос конфиденциальности также касается выгодоприобретателей личного фонда – они указаны в условиях управления личного фонда и не подлежат разглашению. Это позволяет создать систему непубличности не только доходов бенефициаров, а также их участия в управлении личным фондом.
Закрытый и недоступный для третьих лиц перечень бенефициаров позволяет защитить их перед кредиторами. В пункте 6 ст. 123.20-6 ГК РФ указано, что выгодоприобретатель не отвечает по обязательствам личного фонда, а личный фонд не отвечает по обязательствам выгодоприобретателя[7]. Представляется, что такое законодательное решение соответствует целям создания личного фонда. Создание личного фонда, в первую очередь, удовлетворяет интерес учредителя в создании системы управления имуществом, которая обеспечивала бы его сохранность и преумножение. Возможность обращения кредиторов бенефициаров к личному фонду этим интересам не соответствует.
Вместе с тем на данный момент существуют две проблемы, требующие своего решения – (1) определение рисков, связанных с выводом имущества через личный фонд, и (2) проблема конфиденциальности – труднодоступности информации для кредитора, ведь в соответствии с изменениями, кредиторы могут не знать о создании должником личного фонда, что повышает их риски.
В таком случае, правильным является создание системы гарантий прав кредиторов, таких как уведомление кредиторов учредителя о создании личного фонда.
Несомненно, новые положения законодательства, уточняющие гражданско-правой статус личных фондов, являются необходимыми и своевременными. Вместе с тем представляется необходимым дополнить правовое регулирование установлением гарантий прав и законных интересов кредиторов учредителя личного фонда.
[1] Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ // Российская газета. № 238-239. 08.12.1994.
[2]D.J. Hayton. Law Relating to Trusts and Trustees, Butterworths.1995. P. 44.
[3] Модельные правила европейского частного права" (перевод с английского) // науч. ред. Н.Ю. Рассказова. Статут, 2013.
[4] С 2022 года по сентябрь 2024 года регистрацией личных фондов занималось Министерство юстиции Российской Федерации (далее – Минюст). К сожалению, за это время Минюст не разработал отдельный типовой устав личного фонда. Поскольку личный фонд является новой для российской системы юридических лиц организационно-правовой формой при его создании учредителю важно иметь конструкцию реализации основных положений, закрепленных в ГК РФ. В связи с отсутствием типового устава личного фонда видится возможным обращение к типовому уставу общественно полезного фонда, по образу которого структурирован личный фонд
[5] Федеральный закон от 29.07.2004 № 98-ФЗ "О коммерческой тайне" // "Российская газета". № 166. 05.08.2004.